公司章程與公司設(shè)立協(xié)議之間有何區(qū)別?公司章程與設(shè)立協(xié)議有以下區(qū)別:1.在我國(guó),除采取有限責(zé)任公司形態(tài)的外商投資企業(yè)之外,我國(guó)公司法并沒(méi)有將公司的設(shè)立協(xié)議規(guī)定為公司設(shè)立環(huán)節(jié)必備的法律文件。但對(duì)于有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等營(yíng)利法人,《民法典》第七十九條規(guī)定:“設(shè)立營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)依法制定法人章程?！薄豆痉ā返谑粭l亦規(guī)定:“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！?strong style="margin: 0px; padding: 0px; outline: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box !important; overflow-wrap: break-word;">因此,對(duì)于通常的有限責(zé)任公司,公司設(shè)立協(xié)議是任意性文件;而公司章程則是必備性文件,任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。2.設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件,作為當(dāng)事人之間的合同,主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成,其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求,需要遵守《民法典》合同編的一般規(guī)則;而公司章程則是要式法律文件,公司章程自治是以不違反法律、行政法規(guī)為前提的。公司章程必須依據(jù)《公司法》制定,是公司登記必須報(bào)送的文件之一,要經(jīng)過(guò)有關(guān)政府部門(mén)必要的形式審查甚至實(shí)質(zhì)審查,因此,公司章程的自治性是相對(duì)的。3.公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力不同。從效力的范圍來(lái)看,由合同或協(xié)議的相對(duì)性決定，設(shè)立協(xié)議由全體發(fā)起人訂立，調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系，因而只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整的則是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。從效力的期間來(lái)看，設(shè)立協(xié)議調(diào)整的是公司設(shè)立過(guò)程的法律關(guān)系和法律行為，因而它的效力期間是從設(shè)立行為開(kāi)始到設(shè)立過(guò)程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止;而公司章程的效力及于公司成立后整個(gè)的存續(xù)過(guò)程，直至公司終止。4.公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的通過(guò)和修改條件不同。對(duì)于有限責(zé)任公司的章程，《公司法》第二十三條規(guī)定:“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件:…(三)股東共同制定公司章程…”第四十三條第二款規(guī)定:“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”對(duì)于股份有限司的章程，《公司法》第七十六條規(guī)定:“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件:…(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)……”第一百零三條第二款規(guī)定:“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。”按照《公司法》的規(guī)定公司章程的通過(guò)和修改，并不要求全體股東一致同意。有限責(zé)任公司的章程，即使在設(shè)立時(shí)的通過(guò)需要全體設(shè)立人同意，但公司成立后的修改只需要“三分之二”表決權(quán)的股東同意即可。至于股份有限公司的章程，公司設(shè)立時(shí)的通過(guò)和公司成立后的修改都不需要全體股東的同意。而按照《民法典》合同編的規(guī)定，合同無(wú)論是訂立時(shí)的通過(guò)還是訂立后的修改，都需要“協(xié)商一致”。如果任何一方當(dāng)事人不同意，設(shè)立協(xié)議就不能成立或協(xié)議生效后就不能修改變更。在這個(gè)意義上，我們說(shuō)章程是依“少數(shù)服從多數(shù)”的原則來(lái)訂立和修改的，而設(shè)立協(xié)議是依“當(dāng)事人意思表示一致”的原則來(lái)訂立和修改的。章程規(guī)范和約束的股東中可能包括不贊成章程內(nèi)容的股東，或者說(shuō)即便是不贊成章程內(nèi)容的股東仍然要受章程的約束;而在設(shè)立協(xié)議規(guī)范和約束的當(dāng)事人中，均為同意設(shè)立協(xié)議內(nèi)容的當(dāng)事人。如果任何方當(dāng)事人不同意設(shè)立協(xié)議的內(nèi)容，該設(shè)立協(xié)議就可能不會(huì)成立。
